Negocios entre Brasil y Estados Unidos

Cerrar un negocio con una empresa en Estados Unidos, contratar un servicio o un software estadounidense, exportar hacia allá o recibir a un inversor de fuera trae, junto con la oportunidad, una pregunta incómoda: bajo qué ley vale ese contrato, y dónde lo hago valer si algo sale mal. La inseguridad del contrato internacional no viene de la distancia, sino del encuentro de dos sistemas jurídicos que no siempre hablan el mismo idioma. Este texto explica los puntos que definen la seguridad de un negocio entre Brasil y Estados Unidos, y, por extensión, con el exterior en general: ley aplicable, foro, arbitraje, y el camino de una operación transfronteriza.

Puntos clave

Un contrato internacional no es un contrato nacional traducido. Las decisiones que definen su seguridad son la ley aplicable y el foro, o el arbitraje, que resolverá eventuales conflictos.
En el eje Brasil y Estados Unidos, es común que la contraparte sea una empresa constituida en Delaware y que el instrumento sea un MSA, el contrato marco de prestación de servicios, lo que exige atención a la ley elegida, al arbitraje y a la tributación.
Recibir a un inversor o instalar una empresa extranjera en Brasil implica, además del contrato, la estructuración societaria y el registro de la inversión ante el Banco Central.

La inseguridad de contratar a través de la frontera

El temor es legítimo. Un contrato firmado con una empresa estadounidense suele estar redactado en inglés, bajo conceptos jurídicos que no corresponden exactamente a los brasileños, y frecuentemente remite a una ley y a un foro extranjeros. Para la empresa brasileña, eso levanta dudas concretas: ¿será reconocido ese contrato en Brasil, podrá ejecutarse aquí una decisión tomada allá, y lo inverso también vale? Ignorar esas preguntas en la prisa por cerrar el negocio es firmar a ciegas. Responderlas antes es lo que transforma una operación internacional arriesgada en una operación simplemente internacional.

Qué es un contrato internacional

Un contrato es internacional cuando posee elementos que lo conectan a más de un ordenamiento jurídico, partes con sede en países diferentes, ejecución en el exterior, bienes que cruzan fronteras. Esa conexión múltiple es lo que lo distingue de un contrato puramente nacional y lo que hace surgir la cuestión central: como más de un sistema jurídico puede reivindicar aplicación sobre el mismo negocio, hay que definir, en el propio contrato, las reglas del juego. No se trata de traducir un modelo brasileño, sino de diseñar un instrumento pensado para vivir entre jurisdicciones.

Ley aplicable y foro: las dos decisiones que definen todo

Dos cláusulas concentran la mayor parte de la seguridad de un contrato internacional. La primera es la de ley aplicable: qué derecho rige el contrato, el brasileño, el del estado estadounidense implicado, el de un tercer país. La segunda es la del foro: dónde y cómo se resuelven los conflictos. Aquí hay un matiz importante del derecho brasileño. La libertad de elegir una ley extranjera para regir el contrato es amplia cuando las partes eligen el arbitraje, y más restringida cuando la disputa se lleva al Poder Judicial brasileño, que aplica las reglas de nuestra Ley de Introducción a las normas del Derecho Brasileño para definir la ley incidente. Por eso la elección entre Poder Judicial y arbitraje no es un detalle procesal, sino una decisión que moldea el propio alcance de la autonomía de las partes.

Arbitraje: por qué suele ser el camino

En los contratos internacionales relevantes, el arbitraje es, con frecuencia, el foro preferido, y por buenas razones. Permite a las partes elegir la ley aplicable con amplia libertad, definir un lugar neutral para el juicio, elegir árbitros con conocimiento técnico y conducir el proceso en inglés o portugués, según lo acordado. Y, decisivamente, la sentencia arbitral extranjera es reconocida y ejecutada en Brasil con base en la Convención de Nueva York, de la cual el país es parte, lo que confiere a las decisiones arbitrales una circulación internacional que las sentencias judiciales no siempre tienen. Una cláusula de arbitraje bien redactada, definiendo sede, reglas e idioma, suele ser la pieza central de un buen contrato entre Brasil y Estados Unidos.

Compraventa internacional y la Convención de Viena

Cuando el negocio es de mercancías, entra en escena un instrumento específico: la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías, la llamada CISG, de la cual Brasil y Estados Unidos son partes. Proporciona un conjunto uniforme de reglas para la compraventa internacional de bienes, aplicable de forma automática salvo que las partes la excluyan expresamente. A ella se suman los Incoterms, que estandarizan la división de costos y riesgos en el transporte. Saber cuándo se aplica la CISG, y si conviene mantenerla o excluirla, es una decisión que precede a la redacción del contrato de exportación o importación.

El eje Brasil y Estados Unidos: Delaware y el MSA

En el flujo entre los dos países, algunos patrones se repiten y merecen atención. La contraparte estadounidense suele ser una empresa constituida en Delaware, jurisdicción societaria de referencia en Estados Unidos, aunque opere en otro estado. En las relaciones de servicio y de tecnología, el instrumento típico es el MSA, el Master Service Agreement, un contrato marco que define los términos generales de la prestación, complementado por órdenes de servicio específicas. En torno a esos instrumentos gravitan decisiones sensibles: la ley elegida, muchas veces la de Delaware o Nueva York; la cláusula de arbitraje y su sede; la tributación de los pagos, con atención a la retención en la fuente y a los tratados para evitar la doble tributación; y, cuando hay tratamiento de datos, la transferencia internacional a la luz de la LGPD. Comprender esos instrumentos, y negociarlos con quien los conoce, reduce la asimetría ante una contraparte habituada a ellos. España y otros países entran como posibilidades adicionales, pero el eje central de la actuación es Brasil y Estados Unidos.

La entrada de una empresa extranjera en Brasil

El camino inverso, el de una empresa extranjera que quiere operar en Brasil o de un inversor de fuera que aporta en un negocio brasileño, tiene sus propios pasos. En regla, implica la constitución de una subsidiaria o la entrada en el capital de una empresa local, la indicación de un representante legal residente en el país, y el registro de la inversión extranjera directa ante el Banco Central, exigencia que da seguridad y permite, en el futuro, la remesa de utilidades y la repatriación del capital. Estructurar esa entrada correctamente desde el inicio evita trabas que, corregidas después, cuestan tiempo y dinero.

Preguntas frecuentes

¿Qué es un contrato internacional?

Es el contrato con elementos que lo conectan a más de un país, como partes con sede en jurisdicciones diferentes o ejecución en el exterior. Esa conexión exige definir, en el propio contrato, la ley aplicable y el foro. Diseñar ese instrumento entre jurisdicciones es un trabajo de asesoría contractual internacional de Grisostolo Advocacia.

¿Cuál es la ley aplicable a los contratos internacionales?

Depende de lo que las partes definan y del foro. En el arbitraje, la libertad de elegir la ley aplicable es amplia; ante el Poder Judicial brasileño, la Ley de Introducción a las normas del Derecho Brasileño define reglas propias para identificar la ley incidente. Elegir la combinación correcta de ley y foro es una decisión estratégica que el despacho orienta.

¿Cómo funciona un contrato internacional entre Brasil y Estados Unidos?

Suele implicar una contraparte constituida en Delaware, un instrumento como el MSA en las relaciones de servicio, y cláusulas de ley aplicable, arbitraje y tributación. Redactar y negociar esos instrumentos con conocimiento del estándar estadounidense es una frente de actuación del despacho, incluso con experiencia en contratos como el MSA.

¿Los tratados internacionales tienen fuerza de ley en Brasil?

Sí, una vez incorporados al ordenamiento por el proceso previsto en la Constitución, los tratados pasan a integrar el derecho interno. Es el caso de la Convención de Nueva York, sobre arbitraje, y de la Convención de Viena, sobre compraventa internacional, ambas aplicables en Brasil. Interpretar cómo esos tratados inciden en cada negocio es parte de la consultoría internacional del despacho.

¿Cómo funciona la compraventa internacional de mercancías?

La Convención de Viena (CISG), de la cual Brasil y Estados Unidos son partes, proporciona reglas uniformes y se aplica de forma automática salvo exclusión expresa, complementada por los Incoterms, que dividen costos y riesgos en el transporte. Definir si la CISG debe incidir y cómo estructurar el contrato de importación o exportación es una orientación que el despacho presta.

¿Cómo entra una empresa extranjera en Brasil?

En regla, mediante la constitución de una subsidiaria o la entrada en el capital de una empresa local, con representante legal residente y registro de la inversión extranjera directa ante el Banco Central, lo que viabiliza la futura remesa de utilidades y la repatriación del capital. Conducir esa estructuración es un trabajo societario e internacional desarrollado en Grisostolo Advocacia.

Cómo actúa el despacho en este tema

Los negocios que cruzan la frontera suelen traducirse en los siguientes frentes de trabajo jurídico:

Producción de documentos jurídicos internacionales: contratos internacionales, MSA y órdenes de servicio, con cláusulas de ley aplicable, foro y arbitraje.
Asesoría consultiva y preventiva: estructuración de la operación transfronteriza, análisis de ley aplicable, arbitraje, CISG y tributación, con atención a la transferencia internacional de datos.
Asesoría constitutiva y societaria: entrada de empresa extranjera en Brasil, subsidiarias y registro de inversión extranjera directa.
Actuación en arbitraje y contencioso: defensa de los intereses de la empresa cuando el conflicto internacional se instaura.

Es de ese conjunto que Grisostolo Advocacia se ocupa en la actuación internacional, con foco en el eje Brasil y Estados Unidos y apertura a operaciones con España y otros países.

¿Va a hacer negocios con Estados Unidos o con el exterior?

Si negocia con una empresa estadounidense, exporta, importa o va a recibir a un inversor extranjero, vale la pena entender la ley aplicable, el foro y la estructura antes de firmar. Podemos conversar sobre su caso.

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Este texto tiene carácter informativo y no constituye consulta jurídica. Cada operación internacional depende del análisis de las jurisdicciones, de los tratados y de las partes involucradas.